肖飒:加密数字资产之法律规制逻辑

开门见山,本文讨论的加密数字资产就是指以分布式网络、区块链技术等加密技术为基础,依托于社区共识或联盟共识的虚拟财产或财产性利益。

1、新技术有没有带来新的法律挑战

我们要解决一个前提:加密数字资产与Q币等虚拟财产之间是否有法律意义上的区别,若无抽象法律之差别就没有重新制定法律进行规制的基础。也就是说,无论是用铁锤打人,还是用机器人打人,从法律的后果和规制的进路而言,无差别。

因此,我们必须甄别两者是否有法律上的定性差别。飒姐认为加密数字资产与Q币等虚拟财产有区别:1)前者权利来源是共识而非权威授权;2)前者不易篡改、可追溯;3)后者在法律上定性为“物权”,前者有可能是债权凭证、知识产权映射或物权。

2、确立多层次的法律规制体系

Polkadot理事会进行Motion 168提案,将最低提名金额降低至10 DOT:3月14日消息,据PolkaWorld称,Polkadot理事会正在进行投票Motion 168提案,Motion 168提案旨在降低Polkadot的最低提名金额,从160 DOT降低到10 DOT,并将可能的意向提名数量增加到50,000。[2022/3/14 13:55:20]

民法、行政法、刑法,都要参与其中发挥作用,以维护新技术、新生事物的合法权益,同时,预防和打击其“泛金融化”的倾向和行为,用“如烹小鲜”的谨慎态度,对待这次区块链技术发展的历史机遇。

2021年《民法典》生效其第127条“法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。”对于虚拟财产的保护给出前瞻性规定。虽然2013年央行等五部委出台的《关于规范比特币风险的通知》确定了我国对于BTC比特币“特定虚拟商品”的定性,基本可推导得出我国民法保护中国人持有比特币这种特定虚拟商品。但鉴于五部委通知的法律位阶较低,达不到民法典规定的“法律”这个层级,充其量是个规范性文件,甚至算不上部门规章。鉴于此,民商类法律并没有给比特币等数字货币完整的法律权益,但是根据穆长春的观点,他认为中国人持有比特币这个客观事实是禁止不掉的(理由还是技术特性),也就是说官方、民间对于国人持有加密数字货币的现实是有默契的。

DASH跌破71美元关口 日内跌幅为2.06%:火币全球站数据显示,DASH短线下跌,跌破71美元关口,现报70.99美元,日内跌幅达到2.06%,行情波动较大,请做好风险控制。[2020/10/13]

行政法层面,其实有《非法集资条例》《人民币管理条例》《商业银行法》等,对于加密数字货币及其金融衍生品进行“违法性”评价。纵观各国应对加密数字资产风潮,他们也有类似法律和判例进行规制,有较大不同的是《证券法》对于“证券”概念的定义不同,导致在我国加密数字代币的发行无法纳入合规监管轨道,在2017年9月4日下午5点之后被定性为“非法公开融资”行为。而我国香港地区和美国为代表的证券外延宽泛的法域,将ICO纳入证券法进行严格监管,使用了豪威测试等手段进行判别。

刑法是其他部门法的保障法,必然会参与到社会关系的调整中。人人皆谓谦抑性,在加密数字资产方面,目前从办案机关的谨慎程度看,还是客观上坚持了谦抑的原则(虽然有可能是因为鉴定加密虚拟财产的价格确实太难)。

(1)加密数字资产若被认可为财产性利益,则盗窃、加密数字资产就构成侵财类犯罪;

(2)鉴于加密资产的确权来自社区共识,对于“着手”“既遂”的认定与普通财物同类罪名的认定标准不同;

(3)前置法不确定性强,在法定犯中,导致罪与非罪的界限不清且动态发展;

(4)私钥,增加了收缴加密资产的难度。

因此,我们发现司法实践中,还是把加密数字代币当作“机器人”去打人的情况比较常见,也就是说新技术的出现不过是让以前的犯罪有了新的“犯罪手段”而已(旧瓶装新酒)。以“比特币”“以太坊”“USDT”“火币”“白皮书”“公链”“炒币”“电子钱包”“区块链”“去中心化”“加密资产”“加密货币”等为关键词,在威科先行、北大法宝进行检索,相关刑事判决书近2500余件,主要涉及破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯财产罪、妨害社会管理秩序罪。而对于具体罪名而言,数据库中数量最多的前十大罪名依次为罪、组织领导罪、盗窃罪、开设罪、非法吸收公众存款罪、计算机类犯罪、掩饰隐瞒犯罪所得犯罪所得收益罪、走私贩卖运输制造罪、罪、非法经营罪。值得研究的是加密数字资产的法律特性是否影响罪与非罪、此罪与彼罪、未遂与既遂、违法性认识可能性等。

飒姐个人的一点思考,不构成投资建议或立法建议。以上是今天的分享,感恩读者!!

郑重声明: 本文版权归原作者所有, 转载文章仅为传播更多信息之目的, 如作者信息标记有误, 请第一时间联系我们修改或删除, 多谢。

链杂谈

ETHV 神最新思考:两种途径解决 PoS 共识机制下的 MEV 问题

特别感谢 Justin Drake 以及 Flashbots 团队给予的反馈和讨论。 威胁共识网络持续去中心化的一个主要风险是围绕矿工可提取价值(MEV)的经济学,这是从选择下一个区块内容的能力中获取利润的复杂技巧。列举一个简单的 MEV 示例:针对自上一个区块以来发生的价格变动对所有链上去中心化交易所进行套利。

以太坊交易深度揭秘:马斯克“推特炒币”背后的5000亿资本局

最近的币圈,被马斯克搅得天翻地覆,马斯克的推特上充满了不定时炸弹,比特币价格也是被折腾得死去活来。 6月4日,马斯克推特上发出了比特币+心碎的表情,比特币应声暴跌5000美元,市值缩水5000亿。 比特币连番暴跌,导致甚至有些黑客组织蚌埠住了,公开发布恐吓视频,威胁将对马斯克展开报复。

FTX金色观察|SushiSwap需要Sushichain吗?

今天笔者来讨论一个有实力的DEX都可能考量的事情:要不要做个独立的链? 讨论源头是这样,6月3日消息,算法稳定币协议FraxFinance的创始人SamKazemian发推建议SushiSwap开发并推出自己的区块链Sushichain,以促进与其他区块链资产之间的兑换。

[0:0ms0-0:484ms